Подводные камни контроля за уплатой страховых взносов

С 1 января 2010 г. произошли значительные изменения в законодательстве об обязательном пенсионном страховании. Речь идет о Федеральном законе от 24.07.2009 № 212-ФЗ. Указанным законом отрегулированы:

• отношения, связанные с исчислением и уплатой (перечислением) страховых взносов;

• отношения, возникающие в процессе осуществления контроля за исчислением и уплатой (перечислением) страховых взносов и привлечения к ответственности за нарушение законодательства о страховых взносах. Одновременно с данным Законом вступили в силу изменения в ряд нормативных актов в сфере социального, пенсионного страхования и обеспечения, которые были внесены Федеральным законом от 24.07.2009 № 213-ФЗ. Практика применения новых положений законодательства в области страховых взносов только формируется. Сегодня очевидно, что есть ряд вопросов, ясность по которым появится только после выработки соответствующих подходов в судебной практике. Причина возникновения большинства вопросов в том, что при уплате страховых взносов теперь не применяются положения налогового законодательства. Ранее действовавшее законодательство об обязательном пенсионном страховании прямо предусматривало, что оно состоит в т. ч. из законодательства Российской Федерации о налогах и сборах. Основой этому служили положения ст. 2 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ. Правоотношения в сфере обязательного пенсионного страхования в большей части регулировались посредством налогового законодательства.

Действующее сегодня законодательство об обязательном пенсионном страховании не ссылается на законодательство о налогах и сборах.

Мнение эксперта

А.Л. Потапов, судья Арбитражного суда Кемеровской области Положения подп. 16 ст. 2 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ дают определение понятию “законодательство Российской Федерации о страховых взносах”. Его составляют указанный Федеральный закон и принимаемые в соответствии с ним нормативные правовые акты. Таким образом, новое законодательство не распространяет нормы налогового законодательства на положения обязательного пенсионного страхования. Однако анализ новых положений страхового законодательства приводит к выводу, что они унифицированы с положениями налогового законодательства. По моему мнению, унификация данной отрасли с налоговой является логичным и правильным направлением в развитии.

Нормы Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ закрепляют четкий и понятный порядок взыскания недоимки, пеней и штрафов в сфере пенсионного и социального страхования, который основан на нормах налогового законодательства, но не идентичен ранее действовавшему порядку. Как показывает практика, органы, контролирующие уплату страховых платежей, еще не полностью привыкли к новым правилам, поэтому случаи, когда они применяют старый порядок взыскания, встречаются довольно часто. На сегодняшний день типичными ошибками являются:
• ссылка в актах и решениях контролирующих органов по камеральным и выездным проверкам на нормы налогового законодательства;
• нарушение проверяющими сроков принятия таких решений;
• нарушение порядка и сроков взыскания недоимки по страховым взносам;
• использование старых форм документов (актов проверок, решений, требований и т. п.), хотя приказом Минздравсоцразвития России от 07.12.2009 № 957н были утверждены новые формы документов, которые применяются при осуществлении контроля за уплатой страховых взносов.

Рис. 1. Порядок взаимодействия проверяющих и плательщиков страховых взносов при проведении проверки

Постараемся разобраться в сложившейся ситуации. Нормы Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ закрепляют порядок взыскания недоимки, пеней и штрафов в сфере пенсионного и социального страхования (рис. 1), который взят из налогового законодательства. В то же время значительное количество процедурных моментов, уже привычных в налоговых правоотношениях, не нашли своего отражения в тексте Закона. Именно по этой причине у плательщиков страховых взносов возникает множество вопросов при взаимодействии с контролирующими органами.

Первая проблема связана с процедурой досудебного обжалования решений органов, контролирующих уплату страховых взносов, а именно – с обязательностью такого обжалования.

Мнение эксперта

А.Л. Потапов, судья Арбитражного суда Кемеровской области

На основании п. 12 ст. 39 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ решение контролирующего органа вступает в силу по истечении 10 дней со дня его вручения плательщику страховых взносов.

Данная норма аналогична положениям налогового законодательства. Однако в налоговом законодательстве указанный срок вступления решения в силу установлен для того, чтобы предоставить налогоплательщику время на подачу апелляционной жалобы в вышестоящий налоговый орган. При этом их решение вступает в силу только после того, как вышестоящий налоговый орган рассмотрит апелляционную жалобу.

Положения Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ не содержат обязательного порядка апелляционного обжалования решений органов контроля в вышестоящие органы. Положения ст. 53–55 данного Закона закрепляют право плательщика страховых взносов на обжалование акта органа контроля путем подачи соответствующей жалобы в вышестоящий орган контроля или в суд. При этом подача жалобы в вышестоящий орган не исключает право на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд (п. 2 ст. 54 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ).

Срок подачи жалобы как в вышестоящий орган контроля, так и в суд составляет три месяца со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав (рис. 2).

Вторая проблема касается последствий вынесения контролирующим органом решения, принятого с нарушением процедуры, установленной Федеральным законом от 24.07.2009 № 212-ФЗ. Указанным законом закреплено основное положение о внесудебном порядке взыскания недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов. Взыскать их можно путем обращения взыскания на денежные средства или имущество плательщиков страховых взносов. Взыскание недоимки по страховым взносам в судебном порядке возможно только в некоторых случаях (ст. 18, п. 5 ст. 19 указанного Закона), например с организации, которой открыт лицевой счет.

Рис. 2. Последовательность обжалования решения контролирующего органа

В отличие от ст. 101 НК РФ нормы Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ не содержат положений о том, что в случае нарушения порядка принятия решения по итогам выездной или камеральной проверки такое решение может быть признано недействительным вышестоящим органом контроля или судом.

Если органы контроля не соблюдают порядок и сроки при составлении акта и принятии решения по итогам проверки, нарушают порядок направления документов и выставления требований плательщикам страховых взносов, то имеет место нарушение прав, предоставленных плательщикам взносов законодательством.

Неправильный расчет сроков и несвоевременное принятие решения влекут за собой нарушение прав плательщиков на представление возражений по акту и участия в его рассмотрении.

Так, направление требования об уплате недоимки, пеней и штрафов одновременно с решением является нарушением порядка направления требования, поскольку в таком случае этот документ будет выставлен на основании не вступившего в силу решения. При наличии указанных нарушений порядка выставления требования имеются основания для признания его недействительным.

Рассмотрим на примере последствия процедурных нарушений.

Пример:

Орган контроля установил нарушение ООО “Альфа” срока сдачи индивидуальных сведений на обязательное пенсионное страхование за 2009 г. Орган контроля 26 марта 2010 г. составил акт камеральной проверки и назначил время и место его рассмотрения. Составленный акт направлен ООО “Альфа” заказным письмом по почте. 16 апреля 2010 г. акт камеральной проверки рассмотрен руководителем контролирующего органа и принято решение о привлечении ООО “Альфа” к ответственности в виде штрафа в размере 10% от причитающихся за отчетный год платежей (ст. 17 Федерального закона от 01.04.1996 № 27-ФЗ). В адрес ООО “Альфа” выставлено требование об уплате недоимки, пеней и штрафов по состоянию на 16 апреля 2010 г. Решение о привлечении ООО “Альфа” к ответственности в виде штрафа совместно с требованием о его добровольной уплате направлено страхователю по почте.

Мнение эксперта

А.Л. Потапов, судья Арбитражного суда Кемеровской области

В приведенном примере контролирующий орган нарушил положения ст. 22, 38, 39 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ. Во-первых, рассмотрение акта камеральной проверки и принятие решения по нему состоялись ранее истечения срока, предоставленного ООО “Альфа” для составления и направления в орган контроля своих возражений по акту.

Во-вторых, выставление контролирующим органом требования об уплате вмененного ООО “Альфа” штрафа одновременно с принятием решения о привлечении организации к ответственности, а также их совместное направление по почте нарушает сроки вступления решения в силу и порядок направления требования.

В данном случае при назначении даты рассмотрения акта камеральной проверки нужно исходить из того, что 6 дней отводятся для направления акта по почте в адрес ООО “Альфа” и 15 дней отводятся для представления ООО “Альфа” своих возражений по акту проверки. По истечении этих сроков в течение 10 рабочих дней орган контроля должен принять решение (п. 1 ст. 39 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ). Таким образом, в рассматриваемом случае орган контроля должен принять решение не ранее 21 апреля 2010 г. и не позднее 4 мая 2010 г. (исходя из шестидневной рабочей недели).

Если бы решение о привлечении ООО “Альфа” к ответственности было принято 23 апреля 2010 г., требование об уплате штрафа следовало бы выставить в период с 8 по 20 мая 2010 г.

Стоит признать, что отсутствие в законодательстве о страховых взносах положений, предусматривающих последствия нарушения контролирующим органом процедуры вынесения решения по проверке, ущемляет права страхователей. Было бы логично заимствовать соответствующие нормы из налогового законодательства. В частности, речь идет о положениях п. 14 ст. 101 НК РФ, в которых закреплены последствия нарушения налоговым органом процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки.

Порядок направления требования об уплате страховых взносов, штрафов и пеней, а также возможные последствия для налогоплательщика, исполняющего (не исполняющего) такое требование, представлены на рис. 3.